本篇文章給大家談?wù)勑谭?85量刑,以及刑法285條立案標(biāo)準(zhǔn)對應(yīng)的知識點(diǎn),希望對各位有所幫助,不要忘了收藏本站喔。
本文目錄一覽:
- 1、刑法第二百八十五條最新解釋
- 2、我國首次界定計算機(jī)犯罪的法律
- 3、刑法罪名及量刑一覽表
- 4、刑法量刑的標(biāo)準(zhǔn)是多少
- 5、違反刑法285條的案例
- 6、刑法解釋第二八二十八條如果違反怎樣量刑?
刑法第二百八十五條最新解釋
整理了《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百八十五條的全文內(nèi)容、主旨和釋義,以加深對刑事訴訟法第二百八十五條的理解。中華人民共和國刑事訴訟法第二百八十五條內(nèi)容如下:
根據(jù)本章規(guī)定對精神病人強(qiáng)制醫(yī)療的,由人民法院決定。
公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)精神病人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,應(yīng)當(dāng)寫出強(qiáng)制醫(yī)療意見書,移送人民檢察院。對于公安機(jī)關(guān)移送的或者在審查起訴過程中發(fā)現(xiàn)的精神病人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,人民檢察院應(yīng)當(dāng)向人民法院提出強(qiáng)制醫(yī)療的申請。人民法院在審理案件過程中發(fā)現(xiàn)被告人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,可以作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定。
對實施暴力行為的精神病人,在人民法院決定強(qiáng)制醫(yī)療前,公安機(jī)關(guān)可以采取臨時的保護(hù)性約束措施。
主旨
本條是關(guān)于強(qiáng)制醫(yī)療的決定權(quán)、申請程序及臨時的保護(hù)性約束措施的規(guī)定。
釋義
2012年3月14日第十一屆全國人民代表大會第五次會議通過的關(guān)于修改刑事訴訟法的決定在刑事訴訟法中增加了本條規(guī)定。
本條共分三款。第一款是關(guān)于強(qiáng)制醫(yī)療決定權(quán)的規(guī)定。根據(jù)本款規(guī)定,對精神病人強(qiáng)制醫(yī)療的,由人民法院決定。人民法院在決定對精神病人強(qiáng)制醫(yī)療時,首先應(yīng)當(dāng)判斷行為人是否符合本法第二百八十四條規(guī)定的條件,即行為人是否實施了危害公共安全或者嚴(yán)重危害公民人身安全的暴力行為,是否屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人,是否有繼續(xù)危害社會可能的,如果行為人具備上述三個條件,人民法院應(yīng)當(dāng)作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定。這里的“決定”是人民法院在辦理案件過程中對某些程序性問題或者依法由人民法院依職權(quán)對某些問題進(jìn)行處理的一種形式。人民法院的決定在作出后,一般都是立即生效,不能上訴或抗訴,但法律對有些決定也作了特別規(guī)定,如駁回申請回避的決定、對證人不出庭的拘留處罰決定、違反法庭秩序的罰款、拘留處罰決定和強(qiáng)制醫(yī)療決定等,有關(guān)人員可以申請復(fù)議。
第二款是關(guān)于強(qiáng)制醫(yī)療的申請程序的規(guī)定。本款規(guī)定了三方面的內(nèi)容:一是公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)精神病人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,應(yīng)當(dāng)寫出強(qiáng)制醫(yī)療意見書,移送人民檢察院。公安機(jī)關(guān)在偵查階段如果發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人可能是精神病人,應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行鑒定,如果鑒定結(jié)果確認(rèn)犯罪嫌疑人是精神病人,且在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)撤銷刑事案件,寫出強(qiáng)制醫(yī)療意見書,然后移送人民檢察院。“強(qiáng)制醫(yī)療意見書”,是指公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)精神病人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件而移送人民檢察院處理的法律文書,應(yīng)當(dāng)寫明需要強(qiáng)制醫(yī)療的精神病人的基本情況、案件認(rèn)定的犯罪事實、鑒定情況、處理的意見和理由以及所依據(jù)的法律條款等。
二是對于公安機(jī)關(guān)移送的或者在審查起訴過程中發(fā)現(xiàn)的精神病人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,人民檢察院應(yīng)當(dāng)向人民法院提出強(qiáng)制醫(yī)療的申請。這里包括兩種情形:一種是公安機(jī)關(guān)在移送案件時提出強(qiáng)制醫(yī)療意見書的,人民檢察院經(jīng)過審查,對于符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,應(yīng)當(dāng)向人民法院提出強(qiáng)制醫(yī)療的申請。另一種是人民檢察院在審查起訴過程中發(fā)現(xiàn)公安機(jī)關(guān)移送的刑事案件的犯罪嫌疑人可能是精神病人,經(jīng)過審查,發(fā)現(xiàn)符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,也應(yīng)當(dāng)向人民法院提出強(qiáng)制醫(yī)療的申請。
三是人民法院在審理案件過程中發(fā)現(xiàn)被告人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,可以作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定。人民法院在審理刑事案件時,如果發(fā)現(xiàn)被告人可能是精神病人,需要鑒定的,可以依據(jù)本法第一百四十四條、第一百九十一條的規(guī)定,對被告人進(jìn)行精神病鑒定。如果經(jīng)過法定程序鑒定,確認(rèn)被告人是精神病人,且屬于依法不應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)規(guī)定判決被告人不負(fù)刑事責(zé)任。對該判決被告人、自訴人和他們的法定代理人可以上訴,人民檢察院也可以抗訴。在審理過程中,人民法院如果認(rèn)為不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,可以依照本章的規(guī)定直接作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定,而不需要將該案再退回人民檢察院,由人民檢察院提出強(qiáng)制醫(yī)療的申請。
第三款是關(guān)于采取臨時的保護(hù)性約束措施的規(guī)定。根據(jù)本款規(guī)定,對實施暴力行為的精神病人,在人民法院決定強(qiáng)制醫(yī)療前,公安機(jī)關(guān)可以采取臨時的保護(hù)性約束措施。這樣規(guī)定,一方面考慮到對精神病人的鑒定需要很長時間,且人民法院決定強(qiáng)制醫(yī)療也需要一定的時間,實施暴力行為的精神病人本身是非常危險的,如果不采取措施予以控制,放任其在社會上,可能會給社會和他人造成更大的危害,也可能危及其自身安全;另一方面考慮到對精神病人采取的措施應(yīng)當(dāng)以治療
我國首次界定計算機(jī)犯罪的法律
我國97《刑法》首次對計算機(jī)犯罪作了規(guī)定。犯罪主體是指實施危害社會的行為、依法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的自然人和單位。〖2〗計算機(jī)犯罪的主體為一般主體。從計算機(jī)犯罪的具體表現(xiàn)來看,犯罪主體具有多樣性,各種年齡、各種職業(yè)的人都可以進(jìn)行計算機(jī)犯罪。一般來說,進(jìn)行計算機(jī)犯罪的主體必須是具有一定計算機(jī)知識水平的行為人,而且這種水平還比較高,至少在一般人之上。
我國《刑法》第285條、第286條是對侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)、破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能、破壞計算機(jī)數(shù)據(jù)(程序)、制作(傳播)計算機(jī)病毒罪的規(guī)定,依筆者之見,這兩條規(guī)定都有需要完善和明確的地方。
1、第285條,它指的是:“違反國家規(guī)定,侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)的,處三年以下有期徒刑或者拘役。”該罪屬于行為犯,主觀上必須是故意,客觀上是采用非法跟蹤、解密等手段侵入重要領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng),犯罪客體只限于“國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)”,那么非法侵入金融證券機(jī)構(gòu)、海陸空運(yùn)輸系統(tǒng)、企業(yè)的內(nèi)部商業(yè)局域網(wǎng)絡(luò)等計算機(jī)信息系統(tǒng)是否構(gòu)成本罪呢?該條文采取的是列舉法的表述方式,因此就排除了其他行為構(gòu)罪的可能。筆者以為應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大對計算機(jī)信息系統(tǒng)的保護(hù)范圍,即只要是未經(jīng)許可(或未具備相應(yīng)的職權(quán))、非法侵入的,不管其對象是國家核心部門的系統(tǒng)還是普通公民的個人系統(tǒng)均應(yīng)按“非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”定罪量刑。
2、第286條,這一條有三款,第一款是指破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能的行為,第二款指的是破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)和程序的行為,第三款是指制作、傳播計算機(jī)病毒的行為。第三款的規(guī)定清楚明了,在司法操作上不會存在疑義。但第一、二款在犯罪客體上卻容易引起歧義,即:究竟要對誰的計算機(jī)系統(tǒng)功能進(jìn)行“刪除、修改、增加、干擾”以及對誰的計算機(jī)系統(tǒng)的數(shù)據(jù)、程序進(jìn)行“刪除、修改、增加”才構(gòu)成本罪?事實上用戶完全有權(quán)決定計算機(jī)信息系統(tǒng)的功能配置,你可以將所購買的CPU超頻使用,也可選擇安裝或刪除Windows 98 捆綁的IE 5.0瀏覽器,還可以決定自己的計算機(jī)是作為普通辦公/家用機(jī)型還是作為圖形工作站來使用,至于對數(shù)據(jù)的“刪、改、加”則更是每天開機(jī)必做的工作,這些決定或操作是犯罪行為嗎?顯然不是。筆者以為,“破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”的犯罪主體主要有兩種類型,一是負(fù)有特定職責(zé)的互聯(lián)單位、接入單位、商業(yè)網(wǎng)絡(luò)等的程序員、管理員、操作員,其有意或因重大過失實施了《刑法》第286條第1、2款所規(guī)定的行為或操作造成嚴(yán)重后果的;二是非法侵入他人計算機(jī)信息系統(tǒng)并實施上述行為造成嚴(yán)重后果的。至于個人用戶在本地機(jī)器上所進(jìn)行的所有操作,只要沒有違反相關(guān)軟、硬件的購買使用協(xié)議或網(wǎng)絡(luò)管理的規(guī)定,就不在刑法的調(diào)整范圍之例。
刑法罪名及量刑一覽表
法律解析:
刑法 罪名 的法理分類如下: 1、類罪名與具體罪名。類罪名是一個類犯罪的總名稱。具體罪名是各種具體犯罪的名稱。 2、單一罪名與選擇罪名、概括罪名。單一罪名,是指所包含的 犯罪構(gòu)成 的具體內(nèi)容單一,只能反映一個犯罪行為,不能分解拆開使用的罪名。
法律依據(jù):
《刑法》第三條,法律明文規(guī)定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的,不得定罪處刑。
刑法量刑的標(biāo)準(zhǔn)是多少
這個是需要相應(yīng)的形式來決定刑事處罰的,主刑有。管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑,其他刑法加刑有罰金和沒收財產(chǎn),對于單個罪名的有期徒刑最高判處應(yīng)該是15年,對于觸犯多項罪名的最高應(yīng)該會判處25年。數(shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行,其中附加刑種類相同的,合并執(zhí)行,種類不同的,分別執(zhí)行。
[img]違反刑法285條的案例
趙吉操縱證券價格交易案---非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)抬高股票價格獲利的行為如何處理?(《刑事審判參考》第七輯),案例及其處理方法如下:
公訴機(jī)關(guān):上海市靜安區(qū)人民檢察院。
被告人:趙吉吉,男,29歲,上海市人,大專文化程度,石家莊信托投資股份公司上海零陵路證券交易營業(yè)部電腦部交易清算員,1999年7月1日被逮捕。
上海市靜安區(qū)人民檢察院以被告人趙吉吉犯操縱證券交易價格罪,向上海市靜安區(qū)人民法院提起公訴。
起訴書指控:被告人趙吉吉為了抬高股票價格,以便其本人及朋友能在拋售股票時獲利,利用計算機(jī)侵入三亞中亞信托投資公司上海新閘路證券交易營業(yè)部(以下簡稱三亞營業(yè)部)的計算機(jī)信息系統(tǒng),對該部待發(fā)送的委托數(shù)據(jù)進(jìn)行修改,以致“興業(yè)房產(chǎn)”和“蓮花味精”兩種股票的價格被抬高。趙吉吉及其朋友乘機(jī)拋售股票獲利數(shù)萬元,而三亞營業(yè)部因此遭受295萬余元的經(jīng)濟(jì)損失。趙吉吉的行為已構(gòu)成操縱證券交易價格罪,應(yīng)當(dāng)按《中華人民共和國刑法》第一百八十二條的規(guī)定處罰,還應(yīng)當(dāng)責(zé)令其給被害單位賠償造成的經(jīng)濟(jì)損失。
被告人趙吉吉辯稱:關(guān)于“蓮花味精”股票在4月16日下午開盤時漲停(即股票價格上漲至前市該種股票收盤價格的一定比例時,股市采取的停牌限制上漲措施)一事,我沒有明確告訴過高春修,其拋售“蓮花味精”股票,與我無關(guān)。
趙吉吉的辯護(hù)人辯稱:趙吉吉是對計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲的數(shù)據(jù)進(jìn)行修改,對其行為應(yīng)當(dāng)按刑法第二百八十六條第二款的規(guī)定處罰。高春修買賣“蓮花味精”股票,與趙吉吉的行為沒有必然的因果關(guān)系。趙吉吉是初犯,認(rèn)罪態(tài)度較好,對造成被害單位的經(jīng)濟(jì)損失也表示愿意盡力賠償,故對趙吉吉應(yīng)當(dāng)從輕處罰,并應(yīng)當(dāng)適用緩刑。另外,被害單位遭受經(jīng)濟(jì)損失的原因,除與趙吉吉的行為有關(guān)以外,強(qiáng)制平倉也是一個原因,因此該損失不能都由趙吉吉賠償。
上海市靜安區(qū)人民法院經(jīng)審理查明:
被告人趙吉吉曾受過電子專業(yè)的高等教育,且具有多年從事證券交易的經(jīng)歷,諳熟證券交易的電腦操作程序。
1999年3月31日下午,被告人趙吉吉到被害單位三亞營業(yè)部的營業(yè)廳,通過操作專供客戶查詢信息所用的電腦終端,非法侵入三亞營業(yè)部的計算機(jī)信息系統(tǒng),發(fā)現(xiàn)該系統(tǒng)中的委托報盤數(shù)據(jù)庫未設(shè)置密碼,即萌生了通過修改該數(shù)據(jù)庫中的數(shù)據(jù)抬高上市股票價格,以便使自己在拋售股票時獲利的念頭。4月15日,趙吉吉再次通過三亞營業(yè)部的電腦侵入該營業(yè)部的計算機(jī)信息系統(tǒng),先復(fù)制下委托報盤數(shù)據(jù)庫,再對該數(shù)據(jù)庫進(jìn)行模擬修改。當(dāng)修改獲得成功后,趙吉吉即決定次日實施。為了炫耀自己具有操縱股市變動趨勢的“能耐”,趙吉吉示意股民高春修先購進(jìn)“蓮花味精”股票,待該種股票價格上揚(yáng)時,拋售獲利。
4月16日中午股市休市時,被告人趙吉吉在三亞營業(yè)部的營業(yè)廳里通過操作電腦終端,對三亞營業(yè)部準(zhǔn)備向證券交易所發(fā)達(dá)的委托報盤數(shù)據(jù)內(nèi)容進(jìn)行了修改,將周某等5位股民買賣其他股票的數(shù)據(jù),均修改成以當(dāng)日漲停價位委托買入“興業(yè)房產(chǎn)”198.95萬股、“蓮花味精”298.98萬股。當(dāng)日下午股市開盤時,上述修改過的數(shù)據(jù)被三亞營業(yè)部發(fā)送到證券交易所后,立即引起“興業(yè)房產(chǎn)”和“蓮花味精”兩種股票的價格大幅度上揚(yáng)。趙吉吉乘機(jī)以漲停價拋售了其在天津市國際投資公司上海證券業(yè)務(wù)部帳戶上的7800股“興業(yè)房產(chǎn)”股票,獲利7277.01元。股民高春修及其代理人王琦華也將受趙吉吉示意買入的8.9萬股“蓮花味精”股票拋出,獲利8.4萬余元。由于擁有這兩種股票的股民都乘機(jī)拋售,使發(fā)出買入信息的三亞營業(yè)部不得不以漲停價或接近漲停價的價格買入,為此需支付6000余萬元的資金。三亞營業(yè)部一時無法支付此巨額資金,最后被迫平倉,遭受經(jīng)濟(jì)損失達(dá)295萬余元。案發(fā)后,公安機(jī)關(guān)為三亞營業(yè)部追回經(jīng)濟(jì)損失40余萬元。
為證明上述指控,公訴人提交了如下證據(jù)。
1.被告人趙吉吉的履歷和趙吉吉原所在工作單位出具的證明材料證實:趙吉吉畢業(yè)于上海第二工業(yè)大學(xué)應(yīng)用電子專業(yè),曾先后在兩家從事證券交易的單位工作,熟識證券行業(yè)計算機(jī)操作業(yè)務(wù)。趙吉吉的供述也印證了上述事實。
2.三亞營業(yè)部1999年4月16日的報案材料、4月19日的“分析報告”證實:三亞營業(yè)部經(jīng)對其計算機(jī)系統(tǒng)進(jìn)行檢查,發(fā)現(xiàn)委托報盤的數(shù)據(jù)庫先后在3月31日、4月15日、4月16日被“黑客”多次侵入。“分析報告”還反映,4月15日“黑客”曾經(jīng)復(fù)制過數(shù)據(jù)庫,并進(jìn)行刪除和修改。被告人趙吉吉的供述與上述情況反映相符。
天津市國際信托投資公司上海證券業(yè)務(wù)部的資金帳戶對帳單證實:被告人趙吉吉在該帳戶有7800股“興業(yè)房產(chǎn)”股票。印證了趙吉吉關(guān)于想使自己原先購入的7800股“興業(yè)房產(chǎn)”股票在拋售時能減少損失的供述。
上海證券交易所電腦技術(shù)部經(jīng)對三亞營業(yè)部計算機(jī)系統(tǒng)進(jìn)行檢查后作出的情況分析和三亞營業(yè)部電腦操作人員周斌的證言證實:三亞營業(yè)部計算機(jī)系統(tǒng)的委托報盤數(shù)據(jù)庫未設(shè)置密碼,只要掌握一般計算機(jī)知識和了解證券行業(yè)計算機(jī)系統(tǒng)特點(diǎn),便可侵入并對其中數(shù)據(jù)進(jìn)行修改。證實的情況與被告人趙吉吉的供述一致。
上海市公安局靜安分局的偵查實驗情況記錄和公安部第三研究所的“關(guān)于三亞營業(yè)部計算機(jī)系統(tǒng)中委托報盤數(shù)據(jù)庫被侵入并被修改數(shù)據(jù)的現(xiàn)實可行性結(jié)論”鑒定書,與三亞營業(yè)部的“分析報告”和被告人趙吉吉的供述相符。
3.三亞營業(yè)部對其計算機(jī)系統(tǒng)進(jìn)行檢查的結(jié)果、該部4月16日的現(xiàn)場監(jiān)控錄像帶以及被告人趙吉吉所在單位的同事王洋、劉景亞對監(jiān)控錄像帶中人物圖像指認(rèn)的結(jié)果證實:趙吉吉在4月16日中午到過三亞營業(yè)部營業(yè)廳,通過操作計算機(jī)侵入計算機(jī)信息系統(tǒng),并將待發(fā)送的周某、李某、周某某、嚴(yán)某某、屠某某5位股民委托買賣其他股票的報盤數(shù)據(jù)作了修改。
將5位股民的原始委托數(shù)據(jù)查詢單與被修改的數(shù)據(jù)進(jìn)行對照后證實:股民周某某、李某原于4月16日委托買賣“審能股份”、“豐華圓珠”的數(shù)據(jù),被改為以漲停價10.93元分別買入“興業(yè)房產(chǎn)”99.9萬股和99.05萬股;股民周某某、嚴(yán)某某、屠某某原于4月16日委托買賣“金健米業(yè)”、“歲寶熱電”和“福建水泥”的數(shù)據(jù),被修改為以漲停價12.98元分別買入“蓮花味精”99.99萬股、99.03萬股和99.96萬股。5位股民委托報盤數(shù)據(jù)被修改的內(nèi)容,與被告人趙吉吉的供述相吻合。
4.股民高春修的陳述證實:被告人趙吉吉在4月14日告知其“蓮花味精”股票會在16日下午漲停,可以買進(jìn)一些。于是,他在4月15日囑其代理人王琦華買進(jìn)了“蓮花味精”股票7.9萬股,王琦華本人也跟著買進(jìn)同樣股票1萬股。高春修的陳述得到王琦華證言的印證。高春修、王琦華的證言還證實:4月16日下午股市尚未開盤,即以漲停價委托賣出在4月15日買入的“蓮花味精”股票。趙吉吉供認(rèn),曾叫高春修事先買些“蓮花味精”股票。
5.三亞營業(yè)部的報案報告和5位股民的交割單、三亞營業(yè)部財務(wù)人員孫春皎關(guān)于其單位遭受經(jīng)濟(jì)損失的陳述、被告人趙吉吉拋出“興業(yè)房產(chǎn)”的交割單和股民高春修及其代理人王琦華的證言證實:趙吉吉非法修改數(shù)據(jù)后,即電話通知天津市國際信托投資公司上海證券業(yè)務(wù)部將其名下的7800股“興業(yè)房產(chǎn)”股票賣出;被趙吉吉修改過的數(shù)據(jù)在當(dāng)日下午股市開盤時,即被發(fā)送到交易所,兩種股票的價格不久即被抬高至漲停價位,引起這兩種股票價格和交易量大幅上揚(yáng),出現(xiàn)異常波動;有總價格6000余萬元的近500萬股的兩種股票被三亞營業(yè)部買入,最后導(dǎo)致平倉,造成該營業(yè)部295萬余元的經(jīng)濟(jì)損失;扣除公安機(jī)關(guān)追回的部分損失外,尚有240多萬元無法追回。同時,這些證據(jù)也反映了趙吉吉、高春修等人乘機(jī)拋售股票從中獲利的事實。
以上證據(jù)經(jīng)審查和庭審質(zhì)證,能夠作為認(rèn)定本案事實的根據(jù)。
上海市靜安區(qū)人民法院認(rèn)為:
隨著我國經(jīng)濟(jì)和科學(xué)技術(shù)的發(fā)展,計算機(jī)在社會生活的各個領(lǐng)域已經(jīng)被廣泛使用。同時,涉及計算機(jī)的各種犯罪也逐漸增多,日漸成為社會不安定的一種因素。因此,依法懲治針對計算機(jī)和使用計算機(jī)進(jìn)行的各種犯罪,已成為刑法的重要任務(wù)。
被告人趙吉吉身為證券行業(yè)從業(yè)人員,理當(dāng)自覺執(zhí)行證券管理制度、維護(hù)證券交易秩序,但其為了使自己和朋友所持的股票得以高價拋售,從中獲取非法利益,竟利用修改計算機(jī)信息系統(tǒng)存儲數(shù)據(jù)的方法,人為地操縱股票價格,擾亂股市交易秩序,給三亞營業(yè)部造成巨大經(jīng)濟(jì)損失,情節(jié)嚴(yán)重。趙吉吉的行為已觸犯刑法第一百八十二條第一款第(四)項的規(guī)定,構(gòu)成操縱證券交易價格罪,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)刑事責(zé)任;依照刑法第六十四條的規(guī)定,趙吉吉違法所得的7277.01元,應(yīng)當(dāng)予以追繳;依照刑法第三十六條第一款的規(guī)定,對給被害單位三亞營業(yè)部造成的經(jīng)濟(jì)損失,趙吉吉應(yīng)當(dāng)賠償。
注釋:刑法第二百八十六條第二款規(guī)定:“違反國家規(guī)定,對計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作,后果嚴(yán)重的”,是破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪。此罪侵犯的客體,是國家對計算機(jī)信息系統(tǒng)設(shè)立的安全保護(hù)制度。刑法第一百八十二條規(guī)定:“有下列情形之一,操縱證券交易價格,獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險,情節(jié)嚴(yán)重的”,構(gòu)成操縱證券交易價格罪,其中第(四)項將“以其他方法操縱證券交易價格”規(guī)定為犯罪情形之一。此罪侵犯的客體,是國家對證券的管理制度和投資者的合法權(quán)益。被告人趙吉吉的整個行為,從現(xiàn)象上看是非法侵入了他人的計算機(jī)信息系統(tǒng),修改了他人計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲的數(shù)據(jù),致使他人計算機(jī)信息系統(tǒng)的部分信息遭到破壞。這些表像,與刑法第二百八十六條第二款規(guī)定的犯罪行為相似。但是趙吉吉并非以破壞國家對計算機(jī)信息系統(tǒng)設(shè)立的安全保護(hù)制度為目的的實施犯罪行為,其行為主觀上是想在引起股票價格異常上漲時拋售股票獲利,客觀上引起了股市價格的異常波動,結(jié)果也確實使自己及朋友獲得了利益,而給三亞營業(yè)部造成295萬余元的損失。趙吉吉的犯罪,雖然使用的手段牽連觸犯了刑法第二百八十六條第二款的規(guī)定,但是侵犯的客體是刑法第一百八十二條所保護(hù)的國家對證券的管理制度和投資者的合法權(quán)益,因此構(gòu)成的是操縱證券交易價格罪,不是破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪。檢察機(jī)關(guān)指控的罪名成立。
股民高春修于4月15日買進(jìn)數(shù)萬股“蓮花味精”股票,在4月16日午市開盤前即以漲停價位委托拋出,其委托的價格與開盤后出現(xiàn)的漲停價位相符。因此,高春修關(guān)于是被告人趙吉吉讓其買進(jìn)該股票的證詞,是可信的。趙吉吉關(guān)于高春修拋售股票與其無關(guān)的辯解,趙吉吉的辯護(hù)人關(guān)于高春修買賣“蓮花味精”股票與趙吉吉的行為沒有必然因果關(guān)系的辯護(hù)意見,均不予采納。
由于被告人趙吉吉修改了數(shù)據(jù),以致被害單位三亞營業(yè)部發(fā)出了錯誤的買入信息,從而遭受經(jīng)濟(jì)損失。從表面上看,三亞營業(yè)部似乎是因無力支付而被強(qiáng)制平倉造成損失,但根本原因卻在于趙吉吉的擾亂股市行為。趙吉吉理應(yīng)對三亞營業(yè)部遭受的全部經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)責(zé)任。趙吉吉的辯護(hù)人提出強(qiáng)制平倉是遭受經(jīng)濟(jì)損失的原因之一,因此該損失不能都由趙吉吉賠償?shù)霓q護(hù)意見,不予采納。
被告人趙吉吉雖是初犯,但犯罪手段惡劣,社會危害性大,并且給被害單位造成的絕大部分經(jīng)濟(jì)損失至今仍未挽回,故趙吉吉的辯護(hù)人要求對趙吉吉適用緩刑的辯護(hù)意見,不予采納。鑒于趙吉吉?dú)w案后交待問題態(tài)度較好,可酌情從輕處罰。
綜上,為維護(hù)證券市場的正常管理秩序,懲治操縱證券交易價格的犯罪行為,上海市靜安區(qū)人民法院于1999年11月11日判決:
一、被告人趙吉吉犯操縱證券交易價格罪,判處有期徒刑三年,并處罰金人民幣1萬元。
二、被告人趙吉吉賠償被害單位三亞中亞信托投資公司上海新閘路證券交易營業(yè)部經(jīng)濟(jì)損失計人民幣2497604.62元。
三、追繳被告人趙吉吉的違法所得人民幣7277.01元,予以沒收。
一審宣判后,被告人趙吉吉表示服判,沒有提出上訴,檢察機(jī)關(guān)也沒有抗訴,一審判決發(fā)生法律效力。
2、刑法第285條,
【破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪】違反國家規(guī)定,對計算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾,造成計算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行,后果嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役;后果特別嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑。
違反國家規(guī)定,對計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作,后果嚴(yán)重的,依照前款的規(guī)定處罰。
故意制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞性程序,影響計算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行,后果嚴(yán)重的,依照第一款的規(guī)定處罰。
單位犯前三款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照各該款的規(guī)定處罰。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù),經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正,有下列情形之一的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金:
(一)致使違法信息大量傳播的;
(二)致使用戶信息泄露,造成嚴(yán)重后果的;
(三)致使刑事案件證據(jù)滅失,情節(jié)嚴(yán)重的;
(四)有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。
有前兩款行為,同時構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
刑法解釋第二八二十八條如果違反怎樣量刑?
如果你說的是《刑法》第二百二十八條,該條規(guī)定,以牟利為目的,違反土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金
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