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量刑重的刑事上訴狀(刑事上訴狀量刑過重 *** 罪)

adminllh刑事法2025年05月24日 10:32:14690

量刑重的刑事上訴狀(刑事上訴狀量刑過重賭博罪)

本篇文章給大家談?wù)勑淌律显V狀量刑過重 *** 罪,以及量刑重的刑事上訴狀對應(yīng)的知識點,希望對各位有所幫助,不要忘了收藏本站喔。

本文目錄一覽:

刑事訴訟法 *** 罪?

*** 罪,是指以營利為目的,聚眾 *** 或者以 *** 為業(yè)的行為。本罪侵犯的客體是社會主義的社會風(fēng)尚。

一、 *** 罪立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

以營利為目的,聚眾 *** ,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:

(一)組織三人以上 *** ,抽頭漁利數(shù)額累計五千元以上的;

(二)組織三人以上 *** ,賭資數(shù)額累計五萬元以上;

(三)組織三人以上 *** ,參賭人數(shù)累計二十人以上的;

(四)組織中華人民共和國公民十人以上赴境外 *** ,從中收取回扣、介紹費的;

(五)其他聚眾 *** 應(yīng)予追究刑事責(zé)任的情形。

以營利為目的,以 *** 為業(yè)的,應(yīng)予立案追訴。

*** 犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過 *** 贏取的款物屬于賭資。通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實施 *** 犯罪的,賭資數(shù)額可以按照在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上 *** 或者贏取的點數(shù)乘以每一點實際代表的金額認(rèn)定。

二、 *** 罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

以營利為目的,聚眾 *** 或者以 *** 為業(yè)的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。開設(shè) *** 的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。

三、典型案例

周某、馬某開設(shè) *** 案判決書節(jié)選

被告人周某通過他人介紹,于2016年9月9日到某縣飛馬山莊,與山莊經(jīng)理馬某聯(lián)系,在其山莊內(nèi)的保齡球館開設(shè)“ *** ” *** ,雙方商定由周某每天付給馬某場地租金6000元,并提供 *** 、場地、賭桌、安全及 *** 服務(wù)人員由馬某提供。13日夜,馬某將趕做好的三張賭桌及原山莊的一張賭桌共四張以及裝修好的 *** 提供給周某,14日凌晨, *** 正式營業(yè),即日凌晨一時許凋輔祥將三天的租金共計18000元讓馬某之女婿梁建祥轉(zhuǎn)交給馬某。14日中午,周輔樣離開飛馬山莊。16日凌晨二時許, *** 被峨山公安局查封,當(dāng)場抓獲 *** 工作人員張青來、楊樹志(二人另案處理)及參賭人員107人,并在飛馬山莊302客房、208房、202房、305房查獲裝有人民幣283,700.00元及賭局記錄和各種 *** 的密碼箱七只、紙箱二只,旅行包一個,同時查封扣押了設(shè)在飛馬山莊保齡球館二樓的“ *** ” *** 及其中的賭桌 *** 。16日下午,被告人周某到峨山縣公安局投案自首。

認(rèn)定上述事實的證據(jù)有:1.被告人周某、馬某關(guān)于在峨山飛馬山莊開設(shè)“ *** ” *** 整個事實經(jīng)過的陳述;2.證人張青來證言證實,飛馬山莊 *** *** 于1999年9月13日晚營業(yè)至15日晚被查封,自己在 *** 看賭臺;3.證人楊樹志證實:9月9日中午,周某叫我到峨山飛馬山莊、13日,周老板叫我在 *** 看賭臺,發(fā)牌。4.證人梁建樣證言證實,馬某叫其到302號房向周某拿了18,000元租金轉(zhuǎn)給馬某。5.峨山縣公安局出具的關(guān)于9 月16日凌晨查封 *** 所扣押的 *** 、賭資筆錄;6.峨山縣公安局沒收馬某為 *** 提供 *** 的決定;7.峨山縣公安局關(guān)于沒收周某賭資的決定;8.峨山縣公安局上交賭資219,200元和馬某非法所得18,000元給縣財政局的證明;9. *** 、 *** 、賭資照片。以上證據(jù)經(jīng)庭審查證,足以認(rèn)定。

被告人周某及其辯護(hù)人李建光提出,公安機(jī)關(guān)查獲的219,200元賭資不是周某的,而未提出相應(yīng)證據(jù)能夠證明,本院不予采信。但提出周輔樣投案后對自己的所犯事實作了如實供述,只是說老板不是自己而是“刁老板”,不影響自首的成立的辯護(hù)意見,符合本案實際及法律規(guī)定,本院予以采信。但辯護(hù)人提出應(yīng)對周某免于刑事處罰的意見與本案事實不符,不予采納。

被告人馬某提出自己只是租場地給周某開 *** ,幫他打著賭桌,裝修著房子,雖然有錯,但沒有參與 *** ,不能定 *** 罪及其辯護(hù)人楊連柯提出馬某租場地給周某開 *** 的行為是違法租賃的民事行為,應(yīng)對馬某宣告無罪的辯護(hù)意見和理由,本院認(rèn)為,被告人馬某以營利為目的,在自己所經(jīng)營的場所內(nèi)為 *** 人員提供場所開 *** 并積極提供賭桌及聯(lián)系 *** 服務(wù)員,盡管馬某沒有親自到 *** 參與 *** ,不影響 *** 罪構(gòu)成。因此,被告人馬某及其辯護(hù)人提出的這一辯護(hù)意見及理由與法律無據(jù),本院不予采信。

綜合上述,本院認(rèn)為:被告人周某、馬某以營利為目的,開設(shè) *** ,二被告人的行為已觸犯我國刑律,峨山縣人民檢察院指控罪名成立,本院予以支持,二被告人的行為已構(gòu)成 *** 罪。被告人周某案發(fā)后到公安機(jī)關(guān)投案自首應(yīng)予認(rèn)定,從輕處罰,但其開設(shè) *** 聚眾 *** 社會影響較壞,應(yīng)酌情從重處罰。

為維護(hù)社會公共秩序,打擊犯罪,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零三條,第二十二條,六十七條,第七十二條之規(guī)定,判決如下:

一、被告人周某犯 *** 罪,判處有期徒刑一年緩刑二年,并處罰金六萬元(緩刑考驗期從判決生效之日起計算)。

二、被告人馬某犯 *** 罪,判處有期徒刑一年緩刑二年,并處罰金五萬元(緩刑考驗期從判決生效之日起計算)。

四、法條指引

《中華人民共和國刑法》第三百零三條 以營利為目的,聚眾 *** 或者以 *** 為業(yè)的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。開設(shè) *** 的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。

最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理 *** 刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

法釋[2005]3號

為依法懲治 *** 犯罪活動,根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定,現(xiàn)就辦理 *** 刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下:

第一條 以營利為目的,有下列情形之一的,屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“聚眾 *** ”:

(一)組織3人以上 *** ,抽頭漁利數(shù)額累計達(dá)到5000元以上的;

(二)組織3人以上 *** ,賭資數(shù)額累計達(dá)到5萬元以上的;

(三)組織3人以上 *** ,參賭人數(shù)累計達(dá)到20人以上的;

(四)組織中華人民共和國公民10人以上赴境外 *** ,從中收取回扣、介紹費的。

第二條 以營利為目的,在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立 *** 網(wǎng)站,或者為 *** 網(wǎng)站擔(dān)任代理,接受 *** 的,屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“開設(shè) *** ”。

第三條 中華人民共和國公民在我國領(lǐng)域外周邊地區(qū)聚眾 *** 、開設(shè) *** ,以吸引中華人民共和國公民為主要客源,構(gòu)成 *** 罪的,可以依照刑法規(guī)定追究刑事責(zé)任。

第四條 明知他人實施 *** 犯罪活動,而為其提供資金、計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、通訊、費用結(jié)算等直接幫助的,以 *** 罪的共犯論處。

第五條 實施 *** 犯罪,有下列情形之一的,依照刑法第三百零三條的規(guī)定從重處罰:

(一)具有國家工作人員身份的;

(二)組織國家工作人員赴境外 *** 的;

(三)組織未成年人參與 *** ,或者開設(shè) *** 吸引未成年人參與 *** 的。

第六條 未經(jīng)國家批準(zhǔn)擅自發(fā)行、銷售彩票,構(gòu)成犯罪的,依照刑法第二百二十五條第(四)項的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

第七條 通過 *** 或者為國家工作人員 *** 提供資金的形式實施行賄、 *** 行為,構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于 *** 犯罪的規(guī)定定罪處罰。

第八條 *** 犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過 *** 贏取的款物屬于賭資。通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實施 *** 犯罪的,賭資數(shù)額可以按照在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上 *** 或者贏取的點數(shù)乘以每一點實際代表的金額認(rèn)定。

賭資應(yīng)當(dāng)依法予以追繳; *** 用具、 *** 違法所得以及 *** 犯罪分子所有的專門用于 *** 的資金、交通工具、通訊工具等,應(yīng)當(dāng)依法予以沒收。

第九條 不以營利為目的,進(jìn)行帶有少量財物輸贏的娛樂活動,以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務(wù)費用的經(jīng)營行為等,不以 *** 論處。

準(zhǔn)確理解和適用《解釋》,應(yīng)從以下幾個方面把握:

是否“以營利為目的”是區(qū)別 *** 罪與非罪關(guān)鍵

根據(jù)刑法第三百零三條的規(guī)定,構(gòu)成 *** 罪的前提,不但必須具備直接故意的一般主觀要件,而且必須具備“以營利為目的”的特別主觀要件。這里的“以營利為目的”,指行為人實施聚眾 *** 、開設(shè) *** 、以 *** 為業(yè)的行為,是為了獲取數(shù)額較大的金錢或者其他財物。行為人獲取財物的方式,主要包括以下幾種情況:一是抽頭漁利,二是開設(shè) *** 獲取非法收益,三是直接參賭獲利,四是組織中國公民赴境外 *** ,獲取回扣、介紹費等費用。

司法實踐中,認(rèn)定行為人是否具有“以營利目的”,主要根據(jù)行為人實施 *** 行為的方式和上述獲利方式綜合判斷。“以營利為目的”的有無,決定了行為人是否構(gòu)成 *** 罪,也是區(qū)別 *** 罪與非罪的關(guān)鍵。行為人進(jìn)行帶有少量財物輸贏的娛樂活動,雖然主觀上也有為了贏取少量財物的獲利成分,但輸贏對其無所謂,或者意義不大,其主要目的是為了消遣、娛樂,因此,不屬于“以營利為目的”。

建立 *** 網(wǎng)站可認(rèn)定為開設(shè) ***

司法實踐中,只要查明行為人建立了 *** 網(wǎng)站,或者為 *** 網(wǎng)站擔(dān)任代理,接受賭客 *** 的,即可認(rèn)定其屬于開設(shè) *** ,而無論其發(fā)展的賭客數(shù)量有多少,賭客 *** 的次數(shù)有多少、 *** 的資金量有多大。

實踐中也存在這種情形,即行為人只是利用其獲取的 *** 網(wǎng)站的賬號和密碼,組織、招引他人在該賬號內(nèi) *** 。對此,如果行為人既沒有建立 *** 網(wǎng)站,也沒有為 *** 網(wǎng)站擔(dān)任代理,則不能認(rèn)定其開設(shè) *** ;如果行為人符合《解釋》第一條規(guī)定的前三項標(biāo)準(zhǔn)之一,則應(yīng)認(rèn)定為聚眾 *** ,否則不構(gòu)成 *** 罪。

*** 罪的共犯為片面共犯

《解釋》第四條規(guī)定的行為,在刑法理論上稱之為片面共犯。在認(rèn)定 *** 罪共犯時,需要注意的有兩點:一是必須有證據(jù)證明行為人明知他人在實施 *** 犯罪,這是行為人主觀上存在溝通故意的前提。行為人的認(rèn)知狀態(tài)是明知,認(rèn)知內(nèi)容是他人在實施 *** 犯罪。二是行為人必須提供了資金、計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、通訊、費用結(jié)算等直接幫助。其中計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)幫助,主要指互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間等條件和服務(wù)。其中直接幫助,是指對于 *** 犯罪的發(fā)生和發(fā)展來說,這種幫助有直接的促進(jìn)作用,并非可有可無。

國家工作人員 *** 從重處罰

《解釋》第五條規(guī)定了從重處罰的若干情形:國家工作人員,包括國家機(jī)關(guān)工作人員主要是黨政官員,國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員等。這次專項行動的重點之一,就是打擊國家工作人員的 *** 行為。在適用本條時,應(yīng)當(dāng)注意三點:一是依照刑法規(guī)定,無論任何公民,除了以 *** 為業(yè)的人以外,其參賭行為一般不構(gòu)成 *** 罪。國家工作人員的參賭行為也不例外。二是從行為特征看,國家工作人員因其具有正當(dāng)合法的職業(yè),因此難以認(rèn)定其以 *** 為業(yè),但可以在符合第一條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)時認(rèn)定其聚眾 *** 或者開設(shè) *** ,從而構(gòu)成 *** 罪;三是從追究刑事責(zé)任的角度講,國家工作人員實施 *** 罪的,社會危害性更大,理應(yīng)從重處罰。

*** *** 必須符合 *** 罪和行賄罪構(gòu)成要件

《解釋》第七條規(guī)定有兩點需要注意:一是“通過 *** 形式實施行賄 *** ”中,行賄人和 *** 人均直接參與形式上的 *** :“通過為國家工作人員 *** 提供資金的形式實施行賄 *** ”中,行賄人不直接參與 *** ,只是為 *** 人 *** 提供資金。無論哪一種形式, *** 人均直接參與形式上的 *** 。二是認(rèn)定 *** *** ,必須符合刑法規(guī)定的 *** 罪和行賄罪的具體構(gòu)成要件,諸如 *** 人有利用職務(wù)上的便利,索取行賄人的賭資的行為,或者有非法收受行賄人賭資,為行賄人謀取利益的行為,行賄人是為謀取非法利益而提供賭資,等等。

賭資包括三種形式的款物

《解釋》第八條規(guī)定,賭資包括三種形式的款物,即 *** 犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過 *** 贏取的款物。除此之外的款物,例如行為人隨身攜帶的尚未用作賭注或者換取籌碼的現(xiàn)金、財物、信用卡內(nèi)的其他資金等,則不能視為賭資。

在網(wǎng)絡(luò) *** 中,“點數(shù)”相當(dāng)于現(xiàn)實 *** 中的籌碼。這種計算方法,只適用于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò) *** 中對用作賭注的款物和 *** 贏取的款物的數(shù)額的計算,能夠反映計算機(jī)網(wǎng)絡(luò) *** 中真實的 *** 數(shù)額和贏取數(shù)額。

*** 犯罪分子所有的專門用于 *** 的資金、交通工具、通訊工具,應(yīng)當(dāng)予以沒收。參賭人臨時乘坐的汽車、船只、臨時聯(lián)絡(luò)用的手機(jī)等,則不宜沒收。

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*** 罪刑事上訴狀量刑過重的具體范文是怎樣的

刑事上訴狀是刑事公訴案件的被告人和刑事自訴案件的自訴人、被告人不服一審法院的裁決,在法定的上訴期內(nèi),向原審法院的上級法院提出的要求重審改判的法律文書。

刑事上訴狀的基本格式

上訴人:(刑事案件被告人、刑事自訴案件自訴人、刑事附帶民事案件原告人或被告人)

(姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等基本情況)

被上訴人:(刑事自訴案件自訴人或被告人、刑事附帶民事案件原告人或被告人,刑事公訴案件被告人提出上訴則不列被上訴人)

(姓名等基本情況)

上訴人因______一案,不服(高法1988年解釋上訴狀應(yīng)寫明上訴人收到裁判文書的時間,宜寫在此處--華氏注)______人民法院____年__月__日( )字第____號刑事判決(或裁定),現(xiàn)提出上訴。[1]

上訴請求:(具體的上訴請求)

上訴理由:(對一審判決或裁定不服的具體內(nèi)容,闡明上訴的理由和法律依據(jù))

此致

__________人民法院

上訴人:

代書人:

年 月 日

刑事上訴狀

訴狀是指一方當(dāng)事人為維護(hù)或者實現(xiàn)自身的權(quán)益,依法向人民法院提出某種訴訟請求,并陳訴有關(guān)事實和理由,或者另一方當(dāng)事人針對一方當(dāng)事人的訴訟請求和理由提出抗辯的法律文書。下面是我為大家收集的刑事上訴狀,歡迎大家分享。

刑事上訴狀 篇1

上訴人:吳xx,男。20XX年8月7日因涉嫌合同詐騙罪被XXX公安局刑事拘留,羈押于蚌埠市第一看守所至今。

上訴人不服安徽省蚌埠市中級人民法院20XX)蚌刑初字第20號刑事判決書之判決,特依法提出上訴。

上訴請求

請求貴院依法撤消XXX中級人民法院20XX)蚌刑初字第20號刑事判決書之判決,依法宣告上訴人無罪。

上訴理由

一、一審判決認(rèn)定事實錯誤

一審判決認(rèn)為上訴人“以融資為誘餌,采取僅提供自制的表面文字資料,但不進(jìn)行實質(zhì)性工作的手段,騙取他人錢款300萬元,其行為構(gòu)成詐騙罪”,這一認(rèn)定既沒有證據(jù)證實,也與事實完全不符。

(一)本案的焦點:300萬元的性質(zhì)

本案中上訴人確實收到XXX有限公司(以下簡稱XX公司)的法定代表人XX代表XX公司匯入的300萬元,但XX公司為什么要匯這300萬元?這300萬元的性質(zhì)是什么?這是本案的焦點,也是本案上訴人罪與非罪的關(guān)鍵。

1、300萬元是XX公司交付的履行買賣合同的約定保證金

20XX年初上訴人與XX公司的代表XXX認(rèn)識,XXX稱XX公司可以生產(chǎn)菜仔油出口,考慮到歐美市場開始出現(xiàn)替代石油的生物柴油的趨勢(菜仔油可作為生產(chǎn)生物柴油原料),上訴人同意代表新加坡AP公司(上訴人為新加坡AP公司的董事、在中國的代表)與XXX代表的XX公司進(jìn)行洽談,20XX年3月22日由新加坡AP公司經(jīng)理Lam Kwong Hee先生和XX公司董事長XXX先生簽訂了買賣合同(《SALES AND PURCHASE CONTRACT(Contract Number:05by-ap01)》)。合同約定,一萬噸菜仔油交易金額為580萬美元,買方新加坡AP公司申請買方銀行開具信用證作為付款方式(合同第10條),賣方XX公司申請銀行開具履約保證(金)函,如XX公司違約,買方有權(quán)占有此保證金(合同第15條)。但在合同履行時,XX公司稱沒有能力讓銀行開具履約保證(金)函,并邀請上訴人到蚌埠協(xié)商,20XX年4月10日前后,上訴人在蚌埠和赴鳳陽的途中與XX公司的董事長XXX、總經(jīng)理XXX商談達(dá)成變更協(xié)議:XX公司申請賣方銀行開具履約保證(金)函的條款變更為XX公司直接支付合同金額8%的保證金。20XX年4月13日,買方按約申請新加坡發(fā)展銀行(DBS)開具了以XX公司為受益人的金額為580萬美元的信用證。并應(yīng)XX公司和通知行(蚌埠市農(nóng)業(yè)銀行中山支行)的要求于20XX年4月27日作了修改。隨后,經(jīng)上訴人代表買方催促XX公司董事長XXX代表XX公司于20XX年6月1日將RMB300萬元履約保證金(按約定的580萬美元的8%計算,仍欠約RMB70萬未付,XXX說公司只有這么多了)匯給上訴人(新加坡AP公司同意上訴人代收并用于該合同事宜的支出)。

以上,就是本案300萬元的真相。有《SALES AND PURCHASE CONTRACT(Contract Number:05by-ap01)》、2006年8月16日上訴人的《詢問筆錄》、2006年10月31日XXX的《詢問筆錄》、2007年3月20日徐寧海的《詢問筆錄》、2006年8月24日孔晶晶的《詢問筆錄》、2006年9月27日徐寧海的《事情經(jīng)過說明》、《證明》、Lam Kwong Hee的《TO WHOM IT MAY CONCERN》等證據(jù)可以證明。

2、根據(jù)生活經(jīng)驗、邏輯推理從事實發(fā)生的時間順序上也可以推定300萬元的性質(zhì)

一審判決中查明:20XX年3月22日,新加坡AP公司和XX公司簽訂了買賣合同;20XX年4月13日,新加坡AP公司按約申請新加坡發(fā)展銀行(DBS)開具了以XX公司為受益人的信用證,20XX年4月27日應(yīng)XX公司和通知行的要求作了修改;20XX年6月1日,XX公司的代表按約將RMB300萬元履約保證金匯給新加坡AP公司的代表;20XX年8月18日,XX公司和上訴人代表的銀聯(lián)萬國(天津)置業(yè)有限公司簽訂有關(guān)融資合作的《合作協(xié)議書》。

從這些事實發(fā)生的時間順序上可以推定XX公司匯錢只能是履行與新加坡AP公司簽訂的買賣合同的約定義務(wù),而不可能是為二個多月后才簽訂融資合作協(xié)議的(預(yù))付款(二個月多后才簽的該協(xié)議也沒有此付款條款),并且XX公司對XXX、秦新、徐寧海等多名長期為其融資的合作伙伴都是承諾成功后才支付報酬,融資不成功不給一分錢,為什么會對上訴人更加青睞,上訴人與XXX認(rèn)識不到2個月,只見過2面,上訴人說先給我300萬元,我為XX公司融資,XXX就信、就給?這太違背了正常的生活經(jīng)驗和邏輯,XXX可是闖蕩商海多年的企業(yè)家,閱人無數(shù),只有騙人的沒有被騙的。

另外,假如300萬是給融資的預(yù)付款,為什么XX公司會傾其所有付出全部?即使是付融資的前期費用也不用傾其所有付這么多,作為融資報酬等融資成功了再給也不遲。從這一點上也可以推定300萬不可能是融資預(yù)付款。

(二)有關(guān)本案的其他事實

1、關(guān)于信用證打包貸款

在上述買賣合同洽談、簽訂、履行期間,XXX、XXX他提出賣方希望利用信用證打包貸款,AP公司和上訴人認(rèn)為這雖不是買方的義務(wù),但是賣方的權(quán)利,且打包貸款可以增加XX公司的流動資金,有利于保障雙方買賣合同的履行,故樂觀其成,并愿意提供盡可能的幫助。但因XX公司在蚌埠市農(nóng)業(yè)銀行已有18800萬貸款且有3000萬逾期貸款的不良信用記錄和農(nóng)行對信用證的裝、卸港條款認(rèn)識有差異故農(nóng)行沒有同意打包放貸。一審判決認(rèn)為上訴人先提出用信用證為XX公司貸款與事實不符,畢竟是XXX先主動找上訴人提出的。

2、關(guān)于買賣合同及其他相關(guān)合同

為了預(yù)防風(fēng)險和保障最低利潤,AP公司在一時還未能在國際市場找到更好買家的情況下和中機(jī)電集團(tuán)有限公司簽訂了一萬噸菜仔油合同金額595萬美元的買賣合同,也是基于同樣的考慮,中機(jī)電集團(tuán)有限公司又與武漢新漢口商業(yè)有限公司簽訂了一萬噸菜仔油合同金額607萬美元的買賣合同。一審判決認(rèn)為簽訂上述合同是“為了獲得外方開具的信用證,并避免出現(xiàn)貨物真出口的情況發(fā)生”的判斷沒有事實根據(jù),也不合貿(mào)易和銀行慣例。因為銀行為客戶開具信用證只根據(jù)客戶的買賣合同和信用,客戶買的貨是否有下家概所不問。簽訂上述合同的目的就是為了預(yù)防風(fēng)險和保障最低利潤(后合同比前合同均有加價),這也證明了XX公司與AP公司買賣合同的真實和能履行的事實(如果是不真實的,何必再簽后面的合同來轉(zhuǎn)移風(fēng)險)。

3、關(guān)于XX公司的承諾書

因為XX公司不能在買賣合同約定的時間內(nèi)交貨,XX公司于20XX年8月18日承諾不經(jīng)AP公司同意,不得交付貨物,這可視為XX公司就雙方原買賣合同的交貨時間進(jìn)行變更發(fā)出的要約。

4、關(guān)于300萬匯入上訴人銀行卡及其支配

(1)因為外匯管理制度,無法換匯、匯出。

(2)新加坡AP公司考慮其業(yè)務(wù)在中國境內(nèi)需要成本支出授權(quán)上訴人代收和支配,等合同(包括買進(jìn)、賣出)履行完畢后,再進(jìn)行結(jié)算(見Lam Kwong Hee的證明《TO WHOM IT MAY CONCERN》)。

(3)XXX、XXX認(rèn)為上訴人具有代理權(quán)(或表見代理權(quán)),匯給他視同匯給新加坡AP公司(見2007年3月20日徐寧海《詢問筆錄》第5頁,XXX告訴上訴人:“只有300萬,你拿回去,在公司交差了”)。

5、關(guān)于融資合作協(xié)議

XX公司為了融資之目的,于20XX年8月18日與上訴人代表的XXX有限公司(以下簡稱銀聯(lián)萬國公司)簽訂有關(guān)融資的《合作協(xié)議書》,從內(nèi)容和性質(zhì)來看上述協(xié)議應(yīng)視為是居間合同,只要XXX公司提供有可能對XX公司的投資、借貸的信息和機(jī)會就是在履行協(xié)議,而XX公司在融資成功前并不支付任何對價。為幫助XX公司融資,此后銀聯(lián)萬國公司及上訴人進(jìn)行了包括同中國合眾集團(tuán)有限公司等公司磋商、介紹等工作,這也是銀聯(lián)萬國及上訴人在積極地幫助XX公司融資的表現(xiàn)。但因XX公司的經(jīng)營狀況和融資雙方的條件不能合意而沒有成功(幾年來XX公司曾經(jīng)委托XXX、秦新、徐寧海等多人為其融資但沒有一人一次成功,也沒有給付他們一分錢融資費用或報酬,可見融資之難和XXX之精明)。這些有關(guān)融資合作事宜與本案無關(guān),一審判決中“以融資為誘餌”的認(rèn)定與事實不符。

6、關(guān)于上訴人在中機(jī)電集團(tuán)有限公司的身份

上訴人案發(fā)時是中機(jī)電集團(tuán)有限公司負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)的副總經(jīng)理,并非一審判決認(rèn)為的“自稱”,該公司實際負(fù)責(zé)人、財務(wù)副總經(jīng)理白莉紅、公司員工劉學(xué)品、酒智琳等證人證言均可以證實。因企業(yè)管理不規(guī)范,沒有任命或聘用書面材料,在民營企業(yè)中常見,但這不能排除上訴人是其副總經(jīng)理的事實。一審判決只采信對控方有利的證據(jù)而對辨方有利的證據(jù)視而不見有失公正。

二、一審判決適用法律錯誤

(一)本案在立案、刑拘、逮捕等偵查階段及蚌埠市公安局《起訴意見書》(蚌公經(jīng)訴字[2006]010號)均認(rèn)為上訴人涉嫌合同詐騙,但蚌埠市人民檢察院《起訴書》(蚌檢刑訴[2007]20號)指控上訴人“以虛假出口的方法,簽訂不能實現(xiàn)的購銷合同、融資合作協(xié)議,騙取他人財物”,“其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第266條之規(guī)定”,“應(yīng)當(dāng)以詐騙罪追究刑事責(zé)任”;一審判決上訴人犯詐騙罪,是適用法律錯誤。

《中華人民共和國刑法》第266條之規(guī)定的詐騙罪是指以非法占有為目的,采用虛假事實或隱瞞真相的方法,騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。客觀方面的表現(xiàn)是使用騙術(shù),即虛構(gòu)事實或隱瞞真相的方法,使財物所有人、管理人信以為真,自愿地交出財物的行為。

本案中,XX公司按約定將300萬元匯入上訴人(受AP公司委托代收)卡上,是履行買賣合同約定的義務(wù),上訴人沒有虛構(gòu)事實或隱瞞真相的行為,XX公司也不是因受騙而認(rèn)識錯誤交出財物。一審判決上訴人犯詐騙罪的罪名不能成立。

(二)退一萬步,假設(shè)上訴人有虛構(gòu)事實或隱瞞真相的行為,也是在簽訂、履行合同過程中的行為,《起訴書》也是這樣指控上訴人的(“以虛假出口的方法,簽訂不能實現(xiàn)的購銷合同、融資合作協(xié)議,騙取他人財物”),因而只能適用《刑法》第224條合同詐騙罪,而不能適用《刑法》第266條詐騙罪。

合同詐騙罪與詐騙罪在構(gòu)成上是特殊與一般的關(guān)系,前者系從修訂前刑法中詐騙罪分解而來,二者的不同在于合同詐騙罪是利用合同,即以簽訂合同、履行合同為手段,騙取他人財物;詐騙罪則未對手段進(jìn)行限定,只要行為人采用欺騙手段騙取他人財物的,均構(gòu)成詐騙罪。因此,當(dāng)某行為外觀上既符合合同詐騙罪的構(gòu)成要件,又符合詐騙罪構(gòu)成要件時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則,適用合同詐騙罪,而不能適用詐騙罪。

(三)上訴人也不存在《刑法》第224條所列舉的五種情形,在本案簽訂、履行合同過程中,主觀方面沒有“非法占有的目的”,客觀方面沒有“采用虛假事實或隱瞞真相的方法,騙取數(shù)額較大的公私財物的行為”,故也不構(gòu)成合同詐騙罪。

三、一審判決證據(jù)與證明采信不當(dāng)

(一)證據(jù)方面的問題

1、根據(jù)《刑事訴訟法》第95條,偵查人員也應(yīng)當(dāng)在詢問筆錄上簽名。本案作為主要證據(jù)使用的證人詢問筆錄均沒有偵查人員簽名,其作為證據(jù)的合法性是有疑問的,依法應(yīng)當(dāng)不予采信。

2、根據(jù)《刑事訴訟法》第47條,證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方訊問質(zhì)證,聽取各方證人的證言并且經(jīng)過查實以后,才能作為定案根據(jù)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第141條,證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。

本案所有證人都沒有出庭作證接受質(zhì)詢,其證言沒有證據(jù)效力。

3、根據(jù)《刑事訴訟法》第111條,只有遇緊急情況才可以不另用搜查證進(jìn)行搜查,否則必須向被搜查人出示搜查證。但本案并非緊急情況下,偵查人員在2006年8月7日進(jìn)行搜查時沒有出示搜查證(也沒有在案卷中發(fā)現(xiàn)有補(bǔ)辦的手續(xù)),其非法搜查得到的物品不能作為證據(jù)使用,應(yīng)當(dāng)排除。

(二)、關(guān)于刑事證明責(zé)任

刑事證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)在公訴方,且證明標(biāo)準(zhǔn)必須達(dá)到《刑事訴訟法》第162條第(一)項“案件事實清楚,證據(jù)確實、充分”的規(guī)定,即“確定無疑”、“排除合理懷疑”、“建立內(nèi)心確信”。

1、一審判決認(rèn)為,上訴人“以融資為誘餌,采取僅提供自制的表面文字資料,但不進(jìn)行實質(zhì)性工作的手段,騙取他人錢款300萬元,其行為構(gòu)成詐騙罪”。可是上訴人如何“采取僅提供自制的表面文字資料,但不進(jìn)行實質(zhì)性工作的手段”,就“騙取他人錢款300萬元”?“提供”了什么“自制的表面文字資料”?什么是“實質(zhì)性工作”?“采取僅提供自制的表面文字資料,但不進(jìn)行實質(zhì)性工作的手段”與“騙取他人錢款300萬元”之間有什么因果關(guān)系?是“提供自制的表面文字資料”在先,“騙取他人錢款300萬元”在后,還是相反?等判案理由及邏輯推理,一審判決卻付之闕如。這樣定罪,何至于武斷!

2、一審判決認(rèn)為,上訴人和其辯護(hù)人“關(guān)于300萬元是XX公司與AP公司所簽合同的執(zhí)行保證金,與融資沒有關(guān)系的辯解、辯護(hù)意見……不予采信”,也沒有釋明其令人信服的判斷理由。退一步說,即使辯方提出的`此辯解、辯護(hù)意見不能得到法庭采信,但其“合理懷疑”的可能性也并沒有被控方提出能證實的證據(jù)排除。因此應(yīng)按《刑事訴訟法》第162條第(三)項的規(guī)定判決上訴人無罪。

綜上所述,一審判決認(rèn)定事實錯誤,適用法律錯誤。為此,特請求二審法院撤銷原判,依法宣告上訴人無罪。

此致

xxx人民法院

上訴人:吳xx

二零一七年九月六日

刑事上訴狀 篇2

上訴人:______________,

性別:_____,________年____月____日生,漢族,

住址:_________________

電話:_____________

上訴人因盜竊一案,不服____________人民法院_____年_____月_____日(____________)蘇刑初字第28號刑事判決,現(xiàn)提出上訴。

上訴理由和上訴請求:

對于判決書所述事實和定罪部分,上訴人并無爭議。但是對于量刑部分,上訴人認(rèn)為量刑過重,理由如下:

1、上訴人盜走被害人現(xiàn)金后,在不到四個小時的時間內(nèi),上訴人便主動攜帶所盜全部贓款到公安機(jī)關(guān)投案,并如實供述了自己的罪行。根據(jù)《刑法》第六十一條第一款的規(guī)定,上訴人的該行為應(yīng)認(rèn)定為自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。

2、因全部贓款及時由公安機(jī)關(guān)發(fā)還給了被害人,對被害人生活影響不大,沒有給被害人造成嚴(yán)重后果,依據(jù)罪行相適應(yīng)原則,上訴人所犯罪行應(yīng)為輕罪,故不應(yīng)當(dāng)對上訴人判得這么重。

3、上訴人是初次犯罪,比起累犯來講對社會危害不大。且上訴人一貫表現(xiàn)較好,上訴人在蘇仙賓館任保安期間,還因拾金不昧,多次受到務(wù)工單位的通報表揚,故不應(yīng)該判這么重。

4、上訴人認(rèn)罪態(tài)度較好,有悔罪表現(xiàn)。

5、上訴人在看守所積極配合改造,有悔罪表現(xiàn)。

上訴人年紀(jì)尚輕,從農(nóng)村到城市務(wù)工時間不長,只是因一時糊涂才犯罪,且所犯罪行并非暴力犯罪,民憤不大,犯罪之后積極改造,痛悔前非,對上訴人予以輕判不致造成嚴(yán)重后果,但是卻能給上訴人一個重新做人的機(jī)會。綜上所述,上訴人認(rèn)為這些都是可以給上訴人輕判的理由,但是原審人民法院對上訴人投案自首、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度等均沒認(rèn)定,判處上訴人三年徒刑,這是不符合懲罰與教育相結(jié)合的刑事政策及罪行相適應(yīng)的原則,也不符合構(gòu)建和諧社會的政策精神,因此上訴人不服原判,特提出上訴,請求撤銷原判,依法改判,給我以寬大處理。

此致

_________中級人民法院

上訴人:_________

_____年_____月_____日

刑事上訴狀 篇3

上訴人_________一案,于_______年______月_____日收到_________人民法院( )_____字第_____號刑事/民事/行政判決(或裁定)書,現(xiàn)因不服該判決(或裁定)提出上訴。

上訴請求

上訴理由

此致

___________人民法院

上訴人:_________

_____年_____月_____日

刑事上訴狀 篇4

上訴人:_________________

被上訴人:_________________

上訴人(姓名及罪名)一案,人民法院年月日(年度)字第號刑事判決(裁定)書,現(xiàn)因不服該判決(裁定)提出上訴。

上訴請求:_________________

(寫明上訴人不服原審裁判,要求第二審人民法院部分或全部撤銷原裁判,或者要求變更原審裁判,或者要求第二審人民法院重新審判等)

上訴理由:_________________

1、認(rèn)定事實方面;

2、適用法律方面;

3、訴訟程序方面。

此致

_______________民法院

上訴人:_________________

__________年____月_____日

刑事上訴狀 篇5

上訴人(原審被告人)季xx,男,19xx年2月19日生,漢族,出生地xx省xx縣,高中文化,xx縣xx廠職工,原住xx省xx縣xx鎮(zhèn)xx村x號,現(xiàn)羈押于xx縣看守所。

上訴人因搶劫一案,于xxxx年xx月xx日收到xx市中級人民法院20xx年x月xx日(20xx)x中刑初字第xx號刑事附帶民事判決書,現(xiàn)因不服該判決提出上訴。

上訴請求

請求上級人民法院撤銷xxx市中級人民法院20xx年x月xx日(20xx)x中刑初字第xx號刑事附帶民事判決,依法改判上訴人死緩。

上訴理由

上訴人認(rèn)為,原審人民法院的判決認(rèn)定事實不清,量刑過重。理由如下:

一、原審判決對上訴人自首情節(jié)未加認(rèn)定于法不合。

上訴人被公安機(jī)關(guān)詢問,僅僅是因為上訴人在案前與被害人有聯(lián)系,公安機(jī)關(guān)只是把上訴人叫去詢問一些情況,并未掌握上訴人的犯罪罪行。上訴人在被詢問時當(dāng)即如實供述自己的全部罪行,并主動交出劫得的手機(jī)、現(xiàn)金等物。此種情形,依據(jù)最高人民檢察院的司法解釋,應(yīng)以自首論。原審判決認(rèn)定上訴人因身上攜帶有贓物,無法抵賴而被迫交代罪行,與事實不符。公安機(jī)關(guān)不可能對詢問對象搜身,如果不是上訴人主動供述罪行,公安機(jī)關(guān)怎么可能知道上訴人隨身攜帶有贓款贓物了否定自首情節(jié)的存在,與事實不符,與法不合。

二、原審判決認(rèn)定上訴人惟恐被害人不死,又用啞鈴壓住被害人頸部,明顯具有剝奪被害人生命之直接故意,并由此推斷上訴人手段兇殘,后果嚴(yán)重,主觀惡性大,應(yīng)依法嚴(yán)懲。上述認(rèn)定無充分證據(jù)證實,完全不符案件事實。

上訴人將啞鈴放于死者肩部,目的是被害人蘇醒過來時啞鈴落地的聲音可以提個醒,并沒想過用啞鈴去壓死被害人。上訴人倘若希望發(fā)生被害人死亡的后果,何必用啞鈴去壓脖子,用啞鈴砸豈不更加省事?上訴人從未希望被害人死亡。啞鈴擺放的部位也不是判決書所認(rèn)定的被害人頸部,現(xiàn)場勘驗筆錄明確記載“頭附近有1只7公斤重的啞鈴”,并沒有證據(jù)表明死者頸部壓有啞鈴,由此推斷上訴人明顯具有剝奪被害人生命之直接故意顯然錯誤,“手段兇殘,主觀惡性大,應(yīng)依法嚴(yán)懲”的結(jié)論不能成立。

綜上所述,從犯罪情節(jié)、罪后表現(xiàn)、主觀惡性來看,上訴人并非非殺不可。一審判決認(rèn)定事實不清,量刑過重。懇請xx省高級人民法院正確認(rèn)定案件事實,撤銷原判,依法對上訴人改判死緩,給上訴人一個重新做人的機(jī)會。

此致

xx省高級人民法院

上訴人季xx

20xx年xx月x日

刑事上訴狀 篇6

答辯人:

地址:

被答辯人:

地址:

附帶民事訴訟原告人的《刑事附帶民事訴狀》,答辯人已于_____年____月____日收到,現(xiàn)依法提出答辯狀如下:

第一、答辯人不屬于刑事侵權(quán)人,不應(yīng)賠償原告人因被害人______死亡而造成的經(jīng)濟(jì)損失。

《中華人民共和國刑法》第三十六條規(guī)定:由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的,對犯罪分子除依法給予刑事處罰外,并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟(jì)損失。

《中華人民共和國刑事訴訟法》第七十七條規(guī)定:被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的,在刑事訴訟過程中,有權(quán)提起附帶民事訴訟。

本案中:

1、答辯人與被害人______的死亡之間,不存在因果關(guān)系。

經(jīng)過法醫(yī) 鑒定 ,受害人______的死亡,系墜樓而導(dǎo)致。無論是______系被他人推下樓導(dǎo)致墜樓死亡(他殺),還是企圖逃離他人的監(jiān)視因為意外而墜樓死亡(意外),甚至系不甘受到人身限制而自殺從而導(dǎo)致墜樓死亡(自殺),都與______沒有必然聯(lián)系。

如果是第一種原因?qū)е拢敲礆⒑κ芎θ薩_____的兇犯需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;如果是第二種原因,則不構(gòu)成刑事犯罪,監(jiān)視、限制______人身自由的傳銷組織 領(lǐng)導(dǎo) 人______、______及其指使的監(jiān)視人員需要承擔(dān)民事賠償責(zé)任;如果是第三種原因?qū)е拢瑒t傳銷組織 領(lǐng)導(dǎo) 人______、______及其指使的監(jiān)視人員也需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

而一方面公安機(jī)關(guān)沒有查明導(dǎo)致受害人______墜樓死亡的真正原因,另一方面也不能證明答辯人______將受害人______系傳銷組織 領(lǐng)導(dǎo) 人,更不能證明答辯人______監(jiān)視或限制受害人______人身自由,毫無疑問______的死亡與答辯人之間不存在法律上的因果關(guān)系。

2、答辯人發(fā)展被害人______進(jìn)入傳銷組織,不構(gòu)成刑事侵權(quán)行為。

答辯人_____ _發(fā) 展受害人______為傳銷組織下線,一方面是受到______和______共同的同學(xué)______的強(qiáng)迫并 提供 電話號碼,另一方面______在 迎接_ _____到______時受到______、______指派人員跟隨監(jiān)視,而且______僅僅發(fā)展了一名下線,毫無疑問不構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重,也就不構(gòu)成《最高人民法院關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的傳銷或者變相傳銷行為如何定性問題的批復(fù)》中所規(guī)定的非法經(jīng)營罪。既然在______年案發(fā)時答辯人______不構(gòu)成犯罪,那么無論答辯人是否構(gòu)成 2009 年生效的《刑法》修正案(七)新增的組織、 領(lǐng)導(dǎo) 傳銷活動罪,根據(jù)《刑法》第十二條的規(guī)定“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為,如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪的,適用當(dāng)時的法律”,______都不構(gòu)成刑事犯罪,原告人提出刑事附帶民事也就失去了法律前提。

第二、原告人的經(jīng)濟(jì)損失來自于真兇______、______限制被害人______的非法行為,與答辯人的行為之間無直接、必然的因果關(guān)系。

答辯人的行為不構(gòu)成犯罪,原告人的經(jīng)濟(jì)損失自然不應(yīng)當(dāng)由答辯人賠償。真兇______一方面強(qiáng)迫答辯人將同學(xué)______騙到______,另一方面指使他人監(jiān)視受害人______甚至限制______的人身自由,導(dǎo)致______不幸墜樓死亡的責(zé)任,應(yīng)當(dāng)由真兇______、______依法承擔(dān)。僅僅因為______被真兇______的強(qiáng)迫下打出一個電話,就要求同為受害人的答辯人______承擔(dān)組織 領(lǐng)導(dǎo) 傳銷活動罪的刑事責(zé)任和受害人______死亡的民事賠償責(zé)任,毫無疑問不僅對弱女子______不公平,也對受害人______不公道。其直接的結(jié)果就是,答辯人承擔(dān)著真兇的法律責(zé)任,真兇卻因為種種原因而逍遙法外。

第三、答辯人對受害人的死亡負(fù)有道義上的責(zé)任,愿意做出相應(yīng)的補(bǔ)償。

答辯人______與受害人______系同學(xué)關(guān)系,答辯人在兩人共同同學(xué)(班長)______的強(qiáng)迫下,根據(jù)______ 提供 的電話號碼,按照______安排,將受害人______騙到______并帶入______為首的傳銷組織。雖然答辯人對受害人______的死亡不負(fù)有法律上的直接責(zé)任和必然責(zé)任,但是畢竟答辯人也存在道義上的過錯。所以,答辯人______愿意對原告人的損失作出力所能及的補(bǔ)償。同時,答辯人______也愿意配合司法機(jī)關(guān),將真兇______、______繩之以法,以告慰同學(xué)______的在天之靈,還受害人一個公道,還社會一個公平,還自己一個清白。

第四、原告人提出的______萬元賠償缺乏法律依據(jù)。

原告人要求答辯人承擔(dān)原告人死亡賠償金、喪葬費、 精神 撫慰金、交通費、住宿費等費用計_______萬元,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第一條“對于被害人因犯罪行為遭受 精神 損失而提起附帶民事訴訟的,人民法院不予受理”,所以 精神 撫慰金應(yīng)當(dāng)被駁回。此外,原告人沒有提出明細(xì)的費用清單和相應(yīng)的數(shù)額依據(jù),其具體數(shù)額難以確定。

綜上所述,答辯人認(rèn)為,本案原告人提起附帶民事訴訟不符合法定條件,其請求賠償沒有事實根據(jù)和法律依據(jù),請法庭依法判決駁回原告人的訴訟請求。但是,本著解決社會矛盾并撫慰原告人的原則出發(fā),答辯人愿意承擔(dān)一定的道義責(zé)任,盡自己的努力作出相應(yīng)的補(bǔ)償。答辯人再一次呼吁司法機(jī)關(guān),注意到是逍遙法外的真兇制造了今天的悲劇,希望能夠?qū)⑵渥侥脷w案。同時,答辯人也向原告人表示歉意,愿意彌補(bǔ)自己給原告人造成的損失,并支持原告人向有關(guān)部門請求緝拿真兇、懲辦兇手、討還血債。

此致

_____________人民法院

答辯人:____________

______年____月____日

量刑過重刑事上訴狀

關(guān)于量刑過重刑事上訴狀你了解多少?量刑過重的刑事上訴狀怎么寫,請看下面我整理的量刑過重刑事上訴狀范文。

量刑過重刑事上訴狀【1】

上訴人(原審被告人):,男,年月日出生,身份證號碼:,漢族,xx**人,住。

上訴人不服xx省**區(qū)人民法院()咸刑初字第號刑事判決書,現(xiàn)提出上訴。

上訴請求:

1、撤銷()咸刑初字第號刑事判決書。

2、依法予以改判,減輕對上訴人的量刑。

事實和理由:

一、原審判決認(rèn)定上訴人涉案數(shù)額(6000元)過高

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第(十)項:“對已陳舊、殘損或者使用過的被盜物品,應(yīng)當(dāng)結(jié)合作案當(dāng)時、當(dāng)?shù)赝愇锲返膬r格和被盜時的殘舊程度,按本條第(九)項的規(guī)定辦理。”

《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第(九)項:“被盜物品價格不明或價格難以確定的,應(yīng)當(dāng)按國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定,委托指定的估價機(jī)構(gòu)估價。”

本案被盜物品是蘋果筆記本電腦,屬于高檔消費品,價格變化巨大,新電腦的出售價格較高,一旦進(jìn)入生活領(lǐng)域,其價格就急劇下降。

上訴人認(rèn)為價格認(rèn)證中心對被盜物品的估價并未結(jié)合作案當(dāng)時、當(dāng)?shù)赝愇锲返膬r格和被盜時的殘舊程度進(jìn)行合理、公正估價,估價過高,應(yīng)予依法核減。

二、上訴人具有從輕、減輕情節(jié)

(一)全部退贓:上訴人盜竊筆記本電腦已追回退還,從這一事實來看,并未造成實際的損失,則在量刑上予考慮。

(二)系初犯,偶犯:上訴此前無犯罪記錄,也無其它違法違紀(jì)行為。

(三)自愿認(rèn)罪:上訴人自愿認(rèn)罪,積極配合公安機(jī)關(guān)偵查,具有悔罪表現(xiàn),愿意痛改前非,重新做人。

(四)未造成公私財產(chǎn)的實際損失:由于上訴人的犯罪行為所產(chǎn)生的損失已全部挽回,并未造成公私財產(chǎn)的實際損失,社會危害性較小。

(五)上訴人家屬現(xiàn)正積極籌集錢款,愿積極主動向法院交納罰金。

三、上訴人對于一審判決認(rèn)定盜竊“數(shù)額較大”沒有異議,但根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的第六條第(二)項規(guī)定,可不作為犯罪處理

(一)上訴人涉案金額僅屬“數(shù)額較大”

根據(jù)《xx省高級人民法院、xx省人民檢察院、xx省公安廳關(guān)于確定我省盜竊罪數(shù)額認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的通知》(**高法發(fā)[xxx]15號):“(二)盜竊公私財物‘?dāng)?shù)額巨大’的起點,其他地區(qū)為10000元”本案上訴人的盜竊數(shù)額為6000元,未達(dá)到“數(shù)額巨大”標(biāo)準(zhǔn),僅達(dá)到“數(shù)額較大”的盜竊罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

(二)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條:“審理盜竊案件,應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情形認(rèn)定盜竊罪的情節(jié):(二)盜竊公私財物雖已達(dá)到“數(shù)額較大”的起點,但情節(jié)輕微,并具有下列情形之一的,可不作為犯罪處理:2、全部退贓、退賠的;5、其他情節(jié)輕微、危害不大的。”

上訴人已全部退贓,且未造成公私財產(chǎn)的損失,主觀惡性不大,自愿認(rèn)罪,具有悔罪表現(xiàn),根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條之規(guī)定,上訴人的情節(jié)不重,危害也不大,一審法院的判決量刑畸重,有違罪責(zé)刑相一致原則。

四、懇請二審法院依法減輕量刑,并適用緩刑

根據(jù)最高法、最高檢和司法部頒布的《關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砉V案件的若干意見》第九條關(guān)于“人民法院對自愿認(rèn)罪的被告人,酌情予以從輕處罰”之規(guī)定,上訴人認(rèn)為:其認(rèn)罪態(tài)度完全符合相關(guān)法律規(guī)定,懇請二審法院在對其量刑時予以充分考慮。

最高人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》第二條:“宣告刑為三年以下有期徒刑、拘役并符合緩刑適用條件的,可以依法宣告緩刑;犯罪情節(jié)輕微,不需要判處刑罰的,可以免予刑事處罰。”

綜上所述,上訴人認(rèn)為主觀惡性小,社會危害性不大;全部退贓,并愿意積極主動交納罰金;自愿認(rèn)罪,具有悔罪表現(xiàn),本案上訴人存在諸多從輕減輕的情節(jié)。

因此上訴人認(rèn)為原判量刑過重,應(yīng)該減輕量刑,并適用緩刑,懇請二審法院予以采納。

此致

**市中級人民法院

上訴人:

年月日

量刑過重刑事上訴狀【2】

上訴人:XX,男,漢族,年 月 日出生,住址:xx省孝感,現(xiàn)羈押于四川省雙流縣看守所。

上訴人因合同詐騙罪一案,經(jīng)四川省成都市人民法院開庭審理,現(xiàn)已做出(xxx)成少刑初字第XX號刑事判決書。

上訴人認(rèn)為,一審判決認(rèn)定案件事實不清,證據(jù)不足,適用法律不當(dāng)且量刑過重,故依法提起上訴。

上訴請求:

請求依法撤銷(xxx)成少刑初字第XX號刑事判決書對上訴人的判決,在查明事實后依法改判。

事實和理由:

一、一審判決對上訴人XX合同詐騙罪的認(rèn)定事實不清,證據(jù)不足。

1、合同詐騙罪的本罪的主觀方面,表現(xiàn)為直接故意、并且具有非法占有對方當(dāng)事人財物的目的。

而上訴人XX作為XX的老鄉(xiāng),經(jīng)其邀約進(jìn)入公司工作,平常的工作就是按照老總的吩咐,將做中性筆的過程演示給客戶看,他對公司的經(jīng)營模式、方式毫不知情。

所以說上訴人具有直接故意、并且具有非法占有客戶財物的目的無從談起。

如果說是共同犯罪的話,上訴人也沒有共同犯罪的主觀故意。

2、合同詐騙罪的本罪的客觀方面,表現(xiàn)為在簽訂、履行合同過程中,以虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法,騙取對方當(dāng)事人財物,數(shù)額較大的行為。

(1)、上訴人平時的工作主要按照按照XX的'吩咐,將做中性筆的過程演示給客戶看,并不參與擬定、簽訂、履行合同,也沒有虛構(gòu)事實和隱瞞真相的事實。

(2)、騙取對方當(dāng)事人財務(wù),數(shù)額較大的行為無從談起。

上訴人在公司上班不到兩個月,總共領(lǐng)取約4000塊錢的工資收入,并無其他任何非法獲利。

上訴人作為一個農(nóng)民,兩個年幼孩子的父親,經(jīng)同村人XX介紹進(jìn)入公司打工,是為了掙得一點辛苦錢,養(yǎng)活貧困的家庭。

同時由于公司有正規(guī)的營業(yè)執(zhí)照,上訴人一直深信公司是合法正規(guī)的公司。

現(xiàn)在大學(xué)生畢業(yè)了都找不到工作,上訴人認(rèn)為找個工作不容易。

上訴人一直都希望通過正當(dāng)合法的手段來掙錢,從未想過通過欺騙等不法手段來牟取暴利。

同時公安機(jī)關(guān)在調(diào)查取證的時候,在程序上存在很多瑕疵,故本案僅憑上訴人第一次的口供無法認(rèn)定上訴人構(gòu)成合同詐騙罪。

二、一審法院適用法律不當(dāng)。

從本案來看,本案是單位犯罪,合同詐騙罪單位犯罪,只對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,追究刑事責(zé)任。

上訴人作為公司的普通員工,既不是主管人員也不是直接責(zé)任人員。

所以上訴人不應(yīng)被追究刑事責(zé)任。

三、一審法院對上訴人朱洪濤判處有期徒刑四年量刑過重。

上訴人XX有兩個小孩,一個十三歲,一個八歲需要撫養(yǎng)。

上面還有年邁的父母親需要贍養(yǎng),家庭十分貧困,特別是母親身患重病。

同時上訴人也有先天性心臟病,身體健康狀況不佳。

上訴人本想靠自己的雙手掙點養(yǎng)家糊口的生活費。

但不曾想公司及主管竟然打著合法的旗子干著非法的勾當(dāng)。

事情出了以后,上訴人也多次表達(dá)對受害者的同情,,并愿意積極退贓,彌補(bǔ)自己的過錯,良心的不安。

四、綜上所述,一審法院在審理本案中事實不清,證據(jù)不足,適用法律不當(dāng),希望二審法院充分考慮上訴人的實際情況及主觀惡意程度,在查明案件事實后,依法改判,維護(hù)上訴人的合法權(quán)益。

從某種程度來說,上訴人也是受害者。

望貴院能充分考慮到這些因素!

此致

四川省高級人民法院

上訴人:

減刑刑事上訴狀范文

您好,關(guān)于“ 減刑 上訴狀范文”這個問題,我的解答如下: 上訴人:__________,男,_____年_____月_____日出生,_____族,_____文化,無業(yè),戶籍地址:_____市_____區(qū)_____村_____隊_____號, 身份證 號碼:_________。因本案于_____年_____月_____日被抓獲,同時被 刑事拘留 ,同年_____月_____日被 逮捕 ,現(xiàn) 羈押 于_____市第_____看守所。 上訴人因涉嫌故意 搶劫罪 一案,不服_____市_____區(qū)法院作出的(_____)_____刑初字第_____號刑事判決,故提出上訴。 上訴請求: 請求 二審 法院撤銷 一審 判決,并查清本案事實,改判上訴人減刑或 緩刑 的刑事責(zé)任。 事實和理由: 一審法院沒有根據(jù)犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度,做到罪責(zé)刑相適應(yīng),未充分考慮上訴人具有從輕或減輕處罰等酌定量刑情節(jié),對上訴人量刑過重,應(yīng)予以改判。 1、上訴人主觀惡性較少,對本案的犯罪過程沒有異議,并愿意接受法律的懲罰,為自己的行為負(fù)責(zé),具有良好的認(rèn)罪悔改表現(xiàn),屬于自愿認(rèn)罪。根據(jù)《關(guān)于適用普通程序?qū)徖?被告人認(rèn)罪案件 的若干意見》第九條的規(guī)定:人民法院對自愿認(rèn)罪的被告人,酌情予以從輕處罰。再根據(jù)廣西區(qū)高院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》實施細(xì)則第18條的規(guī)定:對于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的,根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重,認(rèn)罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況,可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下。 2、上訴人實施搶奪行為后,出于本能上的逃脫或反抗,并未達(dá)到抗拒抓捕的程度,或者當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的程度,本案雖然從搶奪轉(zhuǎn)化成為 搶劫 ,但與本質(zhì)上的搶劫截然不同,上訴人在現(xiàn)場并未攜帶及使用刀具,對被害人實施暴力,造成的社會危害程度明顯較低。結(jié)合上訴人系初犯,平時表現(xiàn)一貫良好,沒有其他違法犯罪記錄,只因在豬朋狗友的教唆、指使下,一時糊涂才觸犯法律,不是 累犯 ,通過這次犯罪上訴人已經(jīng)深刻認(rèn)識自己的錯誤,為達(dá)到懲罰與教 1/4頁 (定稿版) 育的目的,應(yīng)給予上訴人改過自新的機(jī)會。 3、被搶的手機(jī)已由公安機(jī)關(guān)追回并發(fā)還被害人,經(jīng)鑒定價值_____元,數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)雖然構(gòu)成較大,未給被害人造成經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)廣西區(qū)高院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》實施細(xì)則第20條第(3)款的規(guī)定:配合辦案機(jī)關(guān)追繳贓款贓物,未給被害人造成經(jīng)濟(jì)損失或者損失較小的,可以減少基準(zhǔn)刑10%以下。結(jié)合上訴人家屬已為此事與被害人溝通,希望進(jìn)一步得到被害人的諒解,不論諒解能否成功,均不影響上訴人良好的悔罪態(tài)度,同時根據(jù)廣西區(qū)高院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》實施細(xì)則第22條的規(guī)定:對于取得被害人或其家屬諒解的,綜合考慮犯罪的性質(zhì)、罪行輕重、諒解的原因以及認(rèn)罪悔罪的程度等情況,可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下。 4、一審判決上訴人犯搶劫罪,判處 有期徒刑 _____年,并處 罰金 人民幣_____千元,上訴人對罰金部分沒有異議,上訴人家屬愿意為自己交納罰金,并希望上訴人能夠早日回到社會,上訴人保證不再危害社會,好好改造,重新新人,懇請二審法院充分考慮上訴人所犯罪行的輕重,結(jié)合犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度,對上訴人適用緩刑。根據(jù)《 刑法 》第七十二條的規(guī)定:對于被判處 拘役 、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實不致再危害社會的,可以宣告緩刑的規(guī)定。 綜上所述,一審法院對上訴人量刑過重,懇請二審法院撤銷一審判決,并查清本案事實,依法改判上訴人減刑或緩刑的刑事責(zé)任。 此致 _____市_____區(qū)法院 上訴人:________ _____年_____月_____日 上訴就是減刑 刑事上訴狀 范文的回答,希望能夠幫到你。

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